【2021法考】每日一题，通关180

2021.4.23【每日一题】

下列哪些情形不属于结果加重犯？

A.侮辱他人导致他人自杀身亡

B.监管人员对被监管人进行殴打与体罚虐待致人死亡

C.强制猥亵妇女致人死亡

D.遗弃没有独立生活能力的人致其死亡

【考点】结果加重犯的认定

【答案解析明日“每日一题”附上】

【每日一题】2021.04.22解析

2021.4.22【每日一题】

关于不作为犯罪，下列说法错误的有？

A.警察李某抓捕了吸毒人员王某（女），进行强制戒毒。王某有一个5岁女儿独自在家，被王某锁在家里。王某将该情况告知李某，要求妥善安顿女儿。李某因疏忽而忘记此事。几天后，王某的女儿饿死在家中。李某不成立不作为的玩忽职守罪

B.吸毒人员吴某常常把自己年幼的孩子独自留在家中而出去吸毒。某次，吴某明知家中有孩子，出门十日才回家，其年幼孩子在被隔绝的家中饿死。吴某构成不作为的故意杀人罪

C.赵某明知邻居钱某有癫痫，出于故意而与邻居钱某吵架，使其发病，浑身抽搐。赵某见状故意不救助，钱某因无人救助而死亡。赵某构成不作为的故意杀人罪

D.孙某驾车不慎撞倒行人金某之后，为逃避法律责任，将昏迷的金某拖到隐蔽的山洞里，金某因无人救助而死亡。孙某构成不作为的故意杀人罪

【考点】不作为犯的认定

【解析】A项，所述事实是发生在成都的真实案件。滥用职权罪，是指国家机关工作人员滥用职权，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。玩忽职守罪，是指国家机关工作人员玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。滥用职权罪和玩忽职守罪的区别在于，滥用职权罪是故意犯罪；玩忽职守罪是过失犯罪。题中警察李某因过失而不履行作为义务，因此构成玩忽职守罪。A项说法错误。

提示：认识上容易犯的错误是，认为滥用职权罪是作为犯罪，玩忽职守罪是不作为犯罪。实际上，二者的区别不在于作为或不作为，而在于故意与过失。滥用职权罪既可以由作为构成，也可以由不作为构成。玩忽职守罪既可以由作为构成，也可以由不作为构成。例如，警察在大街上看到歹徒抢劫，明知自己不制止会发生危害后果，却不制止。警察的这种行为不是玩忽职守，而是滥用职权。

B项，特定关系会产生作为义务。基于特定关系，某项法益的保护依赖于行为人，当该法益处于危险境地时，行为人负有保护义务。例如，基于法律规范产生的保护义务。如果法律规范将某项法益的保护设定给特定行为人，行为人就负有保护义务。例如，母亲对婴儿、子女对老人、夫妻之间，法律都规定了扶助义务。吴某对年幼孩子有扶助义务，却故意不履行，导致孩子死亡，构成不作为犯罪，从等价性程度看，达到了不作为的故意杀人罪的程度。B项说法正确。

C项，先行行为会产生作为义务。行为人自己的先行行为对他人的法益创设了危险，那么行为人就有消除危险的义务。先行行为不仅仅是时间上的先前行为，还必须有实质条件——对法益创设了法律不允许的危险。赵某故意引起钱某癫痫发作，给钱某制造了危险，这一先行行为产生了救助义务。赵某能够救助故意不救助，导致钱某死亡，构成不作为犯罪，从等价性程度看，达到了不作为的故意杀人罪的程度。C项说法正确。

D项，先行行为会产生作为义务。行为人自己的先行行为对他人的法益创设了危险，那么行为人就有消除危险的义务。孙某不慎撞伤金某，给金某制造了危险，这一先行行为产生了救助义务。孙某能够救助故意不救助，导致金某死亡，构成不作为犯罪，从等价性程度看，达到了不作为的故意杀人罪的程度，应定故意杀人罪。司法解释也认可这一点。注意，孙某构成的是不作为的故意杀人罪，而非作为的故意杀人罪。D项说法正确。

总结：如何判断一个犯罪是由不作为构成，还是由作为构成？

例如，甲开车不慎撞伤乙，（1）甲不救助乙，开车逃跑，乙因无人救助而死亡。（2）甲将乙拖至一个山洞，然后离去，乙因无人救助而死亡。（3）甲将乙扔进河里，乙淹死。判断标准是，作为是指：积极地制造危险，制造类型性、紧迫性危险。所谓类型性、紧迫性危险是指通常情况下能够直接导致实害结果的危险。依此，上述（3）属于作为杀人。不作为是指：消极地不消除危险，也即有消除危险的义务，却消极地不履行该义务。依此，上述（1）、（2）均是不作为。其中，（1）是遗弃程度的不作为，（2）是杀人程度的不作为。注意，不能因为（2）中甲有个“拖”的举动，就认为甲是作为犯罪。这是因为，“拖”本身没有制造致命的紧迫危险，但“拖”本身可成为先行行为，产生作为义务，不履行才成立犯罪。

综上所述，本题答案为A。