【2021法考】每日一题，通关180

2021.7.30【每日一题】

卡车司机甲在行车途中，被一吉普车超过，甲顿生不快，便加速超过该车。不一会儿，该车又超过了甲，甲又加速超过该车。当该车再一次试图超车行至甲车左侧时，甲对坐在副座的乙说，“我要吓他一下，看他还敢超我。”随即将方向盘向左边一打，吉普车为躲避碰撞而翻下路基，司机重伤，另有一人死亡。甲驾车逃离。甲的行为构成：

A.故意杀人罪

B.交通肇事罪

C.破坏交通工具罪

D.故意杀人罪和故意伤害罪的想象竞合犯

【答案解析下期“每日一题”附上】

【每日一题】2021.07.29解析

2021.7.29【每日一题】

关于被害人承诺理论，下列说法正确的是？

A.甲误以为自己养的马患了疾病，要求兽医对其进行安乐死。兽医知道市面上已经有治疗该疾病的药物，但不告知，仍实施了安乐死。事后甲了解到，市面上已经有了治疗该疾病的药。甲的承诺无效

B.甲在城市里工作生活，在乡下有个房子。甲的乡下邻居乙发短信询问甲是否可以拆除甲家的院墙。甲本想发短信回复说“不行”，不小心发成了“行”。乙便将甲家的院墙拆掉。甲的承诺有效

C.甲组织贩卖人体器官，与乙约定以十万元的价格，将其肾脏移植给他人。乙的承诺无效

D.因路灯灯光反射到室内，甲误以为家里着火，恳求乙帮忙破门灭火，乙照做。甲的承诺有效

【解析】被害人承诺，是指如果被害人同意他人对其加害，那么他人不构成犯罪。例如，甲同意乙毁坏自己的财物，乙的毁坏行为便不构成犯罪。被害人的承诺必须是其真实意思表示。因行为人欺骗、胁迫而作出的承诺无效。

A项，兽医作为一名医生，有义务告知真相（该疾病已经有药物可以治疗），不告知属于不作为的欺骗。行为人的欺骗与被害人的认识错误有两种关系。一种是欺骗导致被害人从无到有产生认识错误。另一种是被害人自己先产生认识错误，行为人通过欺骗维持利用被害人已有的认识错误。兽医的这种欺骗维持利用了甲已有的认识错误，导致甲的承诺不是真实的意思表示，因此甲的承诺是无效的。兽医构成故意毁坏财物罪。A项说法正确。

B项，行为人欺骗被害人作出承诺，被害人的承诺无效。但是，行为人没有欺骗被害人，被害人自己产生认识错误并作出承诺表示，该承诺对行为人而言是有效的。

本题中，乙没有欺骗被害人甲，甲因自己的疏忽大意作出了错误的承诺表示。该承诺对乙而言是有效的。因此，乙不构成故意毁坏财物罪。B项说法正确。

原型案例：该题源于德国刑法教科书的案例“B给他的邻居L写信说同意L砍伐属于他（B）的一棵树。但是，B在书写信件时，不小心漏写了一个‘不’字”。B的承诺表示对于L而言是有效的。[（德）金德霍伊泽尔：《刑法总论教科书》（第六版），蔡桂生译，北京大学出版社2015年版，第121页。]

C项，考查的是组织出卖人体器官罪的被害人承诺问题。刑法第234条之一规定，组织他人出卖人体器官的，构成组织出卖人体器官罪。本罪的实行行为只包括组织他人出卖人体器官的行为。本罪的保护法益是合法的器官捐献制度（社会法益）。本罪打击的是黑市上的器官买卖。本罪的保护法益不包括器官提供者的身体健康（个人法益），该法益由故意伤害罪保护。

（1）成立组织出卖人体器官罪，要求侵犯合法的器官捐献制度，并且，器官提供者对出卖器官具有有效的承诺表示。这是本罪第1款表达的意思。

（2）如果器官提供者对出卖器官没有有效的承诺表示，则组织者不构成组织出卖人体器官罪，而构成故意伤害罪或故意杀人罪。这是本罪第2款表达的意思。刑法第234条之一第2款规定：未经本人同意摘取其器官（没有承诺表示），或者摘取不满18周岁的人的器官（没有承诺能力），或者强迫、欺骗他人捐献器官的（没有真实的承诺表示），以故意伤害罪、故意杀人罪论处。

（3）关于承诺限度问题，有人可能问：假如，器官提供者基于真实意愿出卖器官，组织者给提供者造成重伤，由于重伤不能承诺放弃，因此提供者的承诺无效，那么组织者应构成故意伤害罪啊？对此回答是，原则上，重伤不能承诺放弃，但为了保护另一法益，比如舍己救人，或将器官移植给另一患者，则重伤可以承诺放弃，在此应当尊重承诺者的自我决定权。因此，当提供者自愿出卖器官时，组织者不构成故意伤害罪。

本题没有交代器官的出卖者乙是未成年人或受到强迫或欺骗，表明其有承诺能力，是真实的承诺表示，那么其承诺表示是有效的。在此前提下，组织者甲不构成故意伤害罪，而构成组织出卖人体器官罪。C项说法错误。

D项，被害人的承诺必须是其真实意思表示。因行为人欺骗、胁迫而作出的承诺无效。但是，行为人没有欺骗被害人，被害人自己产生认识错误并作出承诺表示，该承诺对行为人而言是有效的。

本题中，乙没有欺骗甲，甲是自己产生认识错误而做出错误承诺表示，该承诺对乙而言是有效的。D项说法正确。

综上所述，本题答案为ABD。