【2022法考】每日一题，通关180

2022.01.13【每日一题】

乙购物后，将购物小票随手扔在超市门口。甲捡到小票，立即拦住乙说：“你怎么把我购买的东西拿走？”乙莫名其妙，甲便向乙出示小票，两人发生争执。适逢交警丙路过，乙请丙判断是非，丙让乙将商品还给甲，有口难辩的乙只好照办。关于本案的分析（不考虑数额），下列哪一选项是错误的？（2014/卷二/19/单选）

A.如认为交警丙没有处分权限，则甲的行为不成立诈骗罪

B.如认为盗窃必须表现为秘密窃取，则甲的行为不成立盗窃罪

C.如认为抢夺必须表现为乘人不备公然夺取，则甲的行为不成立抢夺罪

D.甲虽未实施恐吓行为，但如乙心生恐惧而交出商品的，甲的行为构成敲诈勒索罪

【考点】三角诈骗与盗窃罪的间接正犯的区分

【解析】诈骗罪的结构中，受骗人与处分人必须是同一人，但受骗人与受害人不要求是同一人。

两角诈骗：行为人——受骗人（处分人），同时是受害人。

三角诈骗：行为人——受骗人（处分人）——受害人。也即，受骗人与受害人不是同一人。

三角诈骗与盗窃罪的间接正犯的区分标准：看是否具备诈骗罪的第三步，也即受骗人有无处分行为。受骗人的举动要能评价为“处分行为”，就要求受骗人具有处分被害人财物的权利或地位，也即具有处分人的资格地位。

本题中，甲是行为人（欺骗人），交警是受骗人，乙是受害人。判断的关键是，交警作为受骗人有没有处分受害人乙的财物的权利。由于交警是临时路过，既不是这个片区的民警，也不是法官，显然没有处分乙的财物的权利。因此甲不属于三角诈骗，不构成诈骗罪，而构成盗窃罪的间接正犯。

就法考界的官方立场而言，多数观点认为盗窃罪可以公开进行，少数观点认为盗窃罪必须秘密进行。在法考界，之所以多数观点认为盗窃罪可以公开进行，是因为如果要求盗窃罪必须秘密进行，那么甲便不构成盗窃罪。甲不是对物暴力、公然夺取财物，不构成抢夺罪，更不构成敲诈勒索罪，因此无罪可定，对甲只能做无罪处理。这种结论显然不合理。命题人通过这道题旨在揭示“盗窃罪要求秘密性”的缺陷。

本题考查的是观点展示，考查逻辑前提与逻辑结论之间的自洽性。就此而言，ABC项说法正确。

D项，敲诈勒索罪的行为结构是，实施恐吓行为，使对方产生恐惧心理，对方基于恐惧心理而交付财物。甲对乙没有实施恐吓行为，因此不构成敲诈勒索罪。

综上所述，本题答案为D。