【2021法考】每日一题，通关180

2021.5.11【每日一题】

刑事诉讼法的独立价值之一是具有影响刑事实体法实现的功能。下列哪些选项体现了这一功能？

A.被告人与被害人达成刑事和解而被法院量刑时从轻处理

B.因排除犯罪嫌疑人的口供，检察院作出证据不足不起诉的决定

C.侦查机关对于已超过追诉期限的案件不予立案

D.只有被告人一方上诉的案件，二审法院判决时不得对被告人判处重于原判的刑罚

【答案解析下期“每日一题”附上】

【每日一题】2021.05.10解析

2021.5.10【每日一题】

关于正当防卫与紧急避险，下列哪一选项是正确的？

A.为保护国家利益实施的防卫行为，只有当防卫人是国家工作人员时，才成立正当防卫

B.为制止正在进行的不法侵害，使用第三者的财物反击不法侵害人，导致该财物被毁坏的，对不法侵害人不可能成立正当防卫

C.为摆脱合法追捕而侵入他人住宅的，考虑到人性弱点，可认定为紧急避险

D.为保护个人利益免受正在发生的危险，不得已也可通过损害公共利益的方法进行紧急避险

【解析】A项，正当防卫是在制止不法侵害。这里的不法侵害一般仅限于针对个人法益的侵害。对侵害国家法益、社会法益的犯罪行为，原则上不能擅自进行正当防卫。例如，个人不能为了保护国境安全开枪射杀偷渡者，不能擅自夺取非法经营者的财产。如果侵犯国家法益、社会法益的犯罪行为同时侵犯了个人法益，则可以对这样的不法侵害进行正当防卫，此时对防卫人的身份不作要求，既可以是普通公民，也可以是国家工作人员。例如，甲在盗窃国有银行的财产时，公民或国家工作人员可以正当防卫，因为国有财产在法律上含有国民的财产。又如，乙在公开场合聚众淫乱时，公民或国家工作人员可以正当防卫，因为侵犯了公民个人的性羞耻心。A项说法错误。

B项，例如，甲故意伤害乙，乙情急之下将丙的花瓶（价值较大）拿起反击甲，导致花瓶毁损。乙对甲构成正当防卫，对丙构成紧急避险（以符合紧急避险其他条件为前提），二者想象竞合，优先认定为正当防卫。虽然乙对丙构成紧急避险，不构成故意毁坏财物罪，但民事上应赔偿丙。B项说法错误。

C项，紧急避险所要避免的危险，是指本人、他人或国家的法益遭受损害的威胁。人面临的危险分为两种：一是单纯的危险（自然灾害、野生动物袭击、自己的违法行为等）；二是他人的不法侵害。他人的合法行为不能视为对法益的危险，不能为了避免他人的合法行为而进行紧急避险。例如，警察抓捕小偷，小偷不能为了躲避警察抓捕而实施紧急避险，比如小偷夺过第三人的摩托车骑走或闯入第三人的住宅，这些行为均不构成紧急避险。C项说法错误。

D项，成立紧急避险，从限度条件上要求避险手段没有超过必要限度造成不应有的损害。就攻击型紧急避险而言，需要进行法益衡量：保护的法益≥损害的法益。法益的种类上，大体而言：生命法益>身体健康法益>人身自由法益>财产法益。但是注意，法益衡量上，不存在国家法益>公共法益（社会法益）>个人法益，也不存在个人法益>社会法益>国家法益。例如，为了保护个人法益，可以通过损害公共法益或国家法益来紧急避险。又如，为了保护国家法益，可以通过损害某些个人法益来紧急避险。D项说法正确。

综上所述，本题答案为D。